军事法基本原则的确立与思考(2)

　　2.2应以军事法律关系为基本依托①
　　
　　部门法基本原则，应当适应该部门法所调整的社会关系。这种适应性本身是一种客观的规律性认识，也是一种主观的价值判断。所谓客观规律性认识，乃是指部门法基本原则决定于其所调整的社会关系，这也是经济基础决定上层建筑这一基本规律在此问题上的体现；所谓主观的价值判断，乃是指部门法基本原则虽有必然性，但也可能因为某些原因而背离实际需求，或者因价值导向不同而产生新的原则。同样的，军事法调整的社会关系，也就是军事法律关系，应当决定军事法基本原则的主要内容，并成为军事法基本原则的基本依托。
　　
　　军事法律关系是一种特殊的社会关系。其特殊性体现在，军事法律关系必须适应战争的形势，特别是要适应战争发展的新形态。特别是近百年来，随着军事技术的发展，战争的形态在过去百年里发生了剧烈变化，各种新武器的使用，深刻影响了战争的格局，世界各国也随之对军事法进行调整。例如，二战之后，为了实现陆海空军统一指挥、做到更加广泛的工业动员和战争准备、发挥情报在战争中的突出作用、及时应对安全威胁，美国国会于1947年6月26日通过《1947年国家安全法》，对国防体制进行了全面重大的改革，成立了国家安全委员会和国防部，加强了各军种之间的协调指挥。到了“网络中心战”、“空海一体战”阶段，为适应联合作战和信息战需求，美军又进行了一系列改革，大大提高了美军联合作战和信息战能力，使指挥机构更加适应未来战争的需要。[16]（P21）正是考虑到军事发展日新月异的特性，有些国家还对军事法进行例行性修改，如英国的《陆军法》、《空军法》、《海军法》，都是每五年修订一次。[17]面对这一问题，我国很早就有学者提出，军事法学研究一定要顺应军事变革的需求。[18][19]笔者完全认同这一论断。
　　
　　2.3应以规范军事法规则的制定实施为基本意义
　　
　　军事法在军事法体系中具有核心地位，它在有效调整军事社会关系，充分体现军事法价值目标并促进其实现的同时，还应指导军事法规则的制定实施。 “军事法律规范体系中，军事法的基本原则规范是其他规范的本源性的依据，产生并作用于其他规范。也就是说，军事法的基本原则规范处于军事法律规范体系的最高等级。 ”[2]这就充分说明了，军事法基本原则是军事法规则的高度凝练和总结，是规则的“规则”,它反映了军事法的本质内容和基本精神，指引军事法的制定、实施全过程，在军事法体系中具有核心地位。军事法规则是军事法原则的具体化，是明确特定行为模式的规范。
　　
　　这就要求：（1）军事法原则不是一般的政治原则，而是上升为法律的原则。法律具有政治性，军事法原则尤其如此，但它毕竟是军事法律规范的组成部分，仍应具备较为明显的法律特征。以宪法为例，即便是作为最具政治色彩的法，宪法的基本原则包括人民主权原则、人权原则、法治原则等，仍然具有很强的法律性，并能够引申出相应的法律制度。（2）法律原则应当贯穿于军事法的制定实施始终。军事法原则必须具有抽象性和普适性，即便一项军事法规则再重要，如果不能贯彻军事法的制定实施始终，充其量是军事法的一项基本制度，依然不能被称为军事法原则。同时，这一原则也使军事法基本原则区别于军事法的立法原则、司法原则等。 （3）军事法原则必须具有对军事法规则的指导性。军事法原则必须适应军事法规执行过程中的要求，在规则尚未健全之时起到补充规则的作用，并在立法过程中有效发挥对军事法规、规章的立改废的指导作用。
　　
　　三、对军事法基本原则的再思考
　　
　　基于前述理解，笔者认为，军事法基本原则应包括军事利益优先原则、军事权集中统一原则，以及军人权利和荣誉保障原则。
　　
　　3.1军事利益优先原则
　　
　　军事利益优先原则脱胎于维护国家军事利益原则。不使用维护国家军事利益这一表述的原因在于，维护国家军事利益应被视为军事法的价值目标，而非基本原则。前已述及，军事法价值目标与法律原则之间既有联系，又有区别：二者的联系在于，军事法原则不同于军事法价值，但反映军事法价值；二者的区别在于，军事法基本原则紧密联系军事法价值目标，却不能等同于价值目标。就如同行政法，该部门法以公共利益为价值目标，但任何行政法学者都没有将公共利益视为行政法的基本原则，而在厘定基本原则时，确定行政优先、公共利益优先等基本原则，从而间接地体现了公共利益保护的价值目标。考虑到这一点，我们将军事利益优先厘定为基本原则，而非较为笼统的维护国家军事利益原则。在军事利益优先原则之下，产生军事活动优先、军事设施特别保护两项子原则：
　　
　　军事行动优先原则。军事利益是关乎全局的利益，其重要性高于其他利益。军事行动在与其他活动发生冲突时，军事行动应享有优先权，其他活动应当避让军事行动。例如，根据《中华人民共和国国防法》第51条之规定，“车站、港口、机场、道路等交通设施的管理单位应当为现役军人和军用车辆、船舶的通行提供优先服务，按照规定给予优待。 ”又如，根据《中华人民共和国飞行基本规则》第91条之规定，“飞行指挥必须按照下列调配原则安排飞行次序：（一）一切飞行让战斗飞行……”,这些规定充分体现了军事行动优先的原则。
　　
　　军事设施特别保护原则：军事设施是直接用于军事目的的建筑、场地和设备，它是遂行军事任务的物质保障，受到国家法律的特别保护。 《中华人民共和国军事设施保护法》是关于军事设施特别保护的专门立法，根据该法和相关实施办法的规定，对军事禁区、军事管理区和没有划入军事禁区、军事管理区的军事设施进行了特别保护。此外，《中华人民共和国人民防空法》还规定对人民防空设施进行特别保护，禁止任何组织或者个人破坏、侵占人民防空设施。
　　
　　3.2军事权集中统一原则
　　
　　一般认为，军事权集中统一原则，是军队的领导和指挥权由一定的组织或人员统一行使。[5]（P74）笔者认为，军事权集中统一原则涵盖甚广，不仅仅是领导与指挥权的问题，具体而言，它应当包括权力集中统一原则和权威性原则两个子原则。
　　
　　权力集中统一原则。权力集中统一原则意味着军事权力必须集中行使。 （1）军队服从于国家最高权力，无论哪个国家，军事权都必须掌握在国家最高权力手中，我国也不例外。（2）军令权的集中行使。军令权的集中行使，其意义在于保证军队在指挥过程中步调一致，特别是在协同作战、联合作战的大背景下，军事行动高度体系化，如没有统一的指挥，部队战斗力不可能得到充分发挥，后果不堪设想。（3）军政权的集中行使。军政权的集中行使，其意义在于保证军队在建设过程中的各项工作步调一致，更好地应对未来战争的需要。（4）在内部关系上，强调部属、下级服从首长、上级。我军《内务条令》第59条规定，“部属、下级必须服从首长、上级。 ”第61、62、63条则明确了越级指挥、不同建制军人的指挥、临时离开原单位情况下的指挥关系。
　　
　　权威性原则。权威性原则意味着军队必须形成并服从一定的权威。 （1）军队应服从于国家的最高权威，统一按照最高权威指示进行活动。根据我国宪法、国防法的规定，军队服从于统一的领导。 （2）军队应保持良好的上下级关系，下级应自觉维护上级权威，保证军队的服从。为了维护这一原则，军人的某些权利也应受到限制，例如美国国会在二战后通过的《统一军事司法法典》第88条就规定：“军官执勤或者在场的时候，当面对美国总统、副总统、议长、国防部长、各军种部长、运输部长或者州长，或者州、准州、自治领或者属地议长使用侮辱言辞的，应当由军事审判法庭惩处。”第89条规定，“受本法管辖的人员，举止对首长不尊敬的，应当由军事审判法庭惩处。 ”[16]（P53~54）显然，这一规定并不仅仅局限于指挥权问题，更体现为军队对权威必须发自内心的尊重与服从。