温馨提示:该篇为博士论文结论参考文献,如需阅读全文,请移至本文末尾
结 论
马克思曾经说过,一切划时代的体系的真正内容都是由于产生这些体系的那个时期的需要而形成起来的。世界新军事变革和现代战争中军事权力的行使与公民权利的保护给我们提出的一系列新问题,我们要做出回答,必须构建起系统而深入、完备而科学,具有时代特征的战时军事法体系。然而,现实中,我们却一次次看到:应急工作中,法律是最困难的一部分。我国历史上应急工作中法律的作用就十分低下,西方也有“紧急时无法律”的法谚。本文探讨的“战时军事法”的基本问题在理论研究上和实践应用中就显得更加困难重重。
本文以宪政理论为视野,着眼于战时状态下军事权力运行的法律规制这一重要问题,通过分析战时状态下军事权力的运行特点,得出宪政层面战时军事法的基本矛盾是军事权力的扩张与人民基本权利保护之间的矛盾,以此推论出战时军事法的四个基本问题,即“战时状态”形成的法律制度、军队的动用法律制度、战时军事权对社会的管制法律制度、人民基本权利的限制与保障法律制度,并对这些基本问题进行了理论探讨和立法构建。
本文认为,首先,“战时状态”形成的法律制度包括战时状态的决定和宣布、期限以及战时状态的终止。其次,军队动用法律制度规定了战时军队动用的原则与程序。军队拥有的功能和职责是军队动用的逻辑前提,是军队合法动用的基础和依据。军队动用的原因分为战争、内乱与武力协助治安和非武力性动用,本文认为任何原因的军队动用原则都可以归纳为必要性原则和明确性原则。再次,战时军事管制法律制度主要包括对战时军事管制组织的规定和对军事管制法律措施的规定。最后,提出了限制公民权利的限度和建立战时司法救济与国家赔偿制度来保护公民的基本权利的设想。
参 考 文 献
一、专着类:
1. 周健着:《军事法史纲》,海潮出版社 1998 年版。
2. 周健着:《战时军事法》,法律出版社 2008 年 3 月版。
3. 周健着:《中国军事法的传统》,海潮出版社 2002 年 12 月版。
4. 周健、晏宏应、朱满强着:《战时军事法总论》,海潮出版社 2004 年 8 月第 1版。
5. 周健着:《军事法论纲》,海潮出版社 2002 年版。
6. 薛刚凌、周健主编:《军事法学》,法律出版社 2006 年 4 月版。
7. 夏勇、周健、徐高着:《军事行政法律行为研究》,法律出版社 1996 年版。
8. 《马克思恩格斯选集》第 1 卷,人民出版社 1956 年版。
9. 《毛泽东选集》第 1 卷,人民出版社 1991 年 6 月版。
10. 《马克思恩格斯选集》第 4 卷,人民出版社 1972 年版。
11. 布鲁诺?考比尔特斯等主编:《战争的道德制约:冷战后局部战争的哲学思考》,法律出版社 2003 年 9 月第 1 版。
12. 张文显:《法学基本范畴研究》,中国政法大学出版社 1993 年 3 月第 1 版。
13. 张山新主编:《军事法研究》,军事科学出版社 2002 年 9 月第 1 版。
14. 亚里斯多德:《政治学》,中国少年儿童出版社 2001 年 4 月版。
15. 洛克:《政府论》(下篇),瞿菊农译,商务印书馆 1997 年版。
16. 汉密尔顿等:《联邦党人文集》,商务印书馆 1997 年版。
17. 郭道晖着:《法理学精义》,湖南人民出版社 2005 年 11 月版。
18. 霍布斯:《利维坦》,黎思复、黎延弼译,商务印书馆 1996 年版。
19. 戴雪:《英宪精义》,雷宾南译,中国法制出版社 2001 年版。
20. 卢梭:《社会契约论》,何兆武译,商务印书馆 1997 年版。
21. 马基雅维里:《君主论》,潘汉典译,商务印书馆 1985 年版。
22. 浦薛凤:《西洋近代政治思潮(第二册)》,商务印书馆 1994 年版。
23. 李自飞主编:《军队刑事侦查学》,解放军出版社,2003 年 7 月第 1 版。
24. 莫纪宏、徐高编着:《戒严法律制度概要》,法律出版社 1996 年 6 月第 1 版。
25. 杰里尔.A.罗赛蒂着:《美国对外政策的政治学》,周启明等译,世界知识出版社 1997 年 1 月版。
26. 张文显主编:《法理学》,高等教育出版社 1999 年 10 月版。
27. 张建田、仲伟钧、钱寿根着:《中国军事法学》,国防大学出版社 1998 年版。
28. 夏勇、汪保康着:《军事法学》,黄河出版社 1990 年版。
29. 王世杰、钱端生着:《比较宪法》,商务印书馆 1999 年 11 月第 1 版。
30. 薛波主编:《元照英美法词典》,法律出版社 2003 年 5 月第 1 版。
31. 刘小冰编着:《戒严与戒严法》,中国人民公安大学出版社 1995 年 7 月版。
32. 莫毅强等主编:《军事法规概论》,中国人民公安大学出版社 1990 年版。
33. 陈新民着:《德国公法学基础理论》(下册),山东人民出版社 2001 年版。
34. 黄俊杰着:《法治国家之国家紧急权》,元照出版有限公司 2001 年版。
35. 黄俊杰着:《国家紧急权之历史经验》,元照出版有限公司 1997 年 9 月版。
36. 陈新民着:《宪法基本权利之基本理论》,元照出版公司 1999 年版。
37. 李零译:《司马法译注》,河北人民出版社 1992 年 6 月版。
38. 李光灿、吕世伦主编:《马克思、恩格斯法律思想史》,法律出版社 2001 年版。
39. 周永坤着:《法理学--全球视野》,法律出版社 2000 年版。
40. 孙国华、朱景文主编:《法理学》,中国人民大学出版社 1999 年版。
41. K·茨威格特、H·克茨着:《比较法总论》,潘汉典等译,法律出版社 2003 年版。
42. 陈新民着:《军事宪法论》,扬智文化事业股份有限公司 2000 年 4 月出版。
43. 张千帆主编:《宪法学》,法律出版社 2004 年 9 月第 1 版。
44. 皮纯协、何寿生编着:《比较国家赔偿法》,中国法制出版社 1998 年版。
45. 胡锦光、韩大元编着:《当代人权保障制度》,中国政法大学出版社 1993 年版。
46. 房绍坤、丁乐超、苗生明着:《国家赔偿法原理与实务》,北京大学出版社 1998年版。
47. 美国国会众议院法律修订咨议局:《美国法典:军事法卷》,中国社会科学出版社 1994 年 2 月版。
48. 肖蔚云等编:《宪法学参考资料》,北京大学出版社 2003 年 6 月第 1 版。
49. 王人博着:《宪政的中国之道》,山东人民出版社 2003 年 1 月第 1 版。
50. 梁治平着:《梁治平自选集》,广西师范大学出版社,1997 年版。
51. 郭春明着:《紧急状态法律制度研究》,中国检察出版社 2004 年 9 月版。
52. 胡建淼主编:《外国行政法规与案例评述》,中国法制出版社 1997 年 6 月版。
53. 《法学词典》(修订版),上海辞书出版社 1985 年版。
54. 余子明等主编:《国防法学》,军事科学出版社 2002 年 12 月第 1 版。
55. 陈学会主编:《军事法学》,解放军出版社 1994 年版。
56. 王德祥、徐炳:《<中华人民共和国宪法>注释》,群众出版社 1984 年版。
57. 王铁崖等编:《联合国基本文件集》,中国政法大学出版社 1991 年版。
58. 【台】《德国联邦宪法法院裁判选集(十)德国基本法》,司法院 2001 年 12 月。
59. 【美】罗尔斯:《正义论》,何怀宏等译,中国社会科学出版社 1988 年版。
60. 【英】彼得?斯坦、约翰?香德:《西方社会的法的价值》,王献平译,中国人民公安大学出版社 1989 年版。
61. 【英】W. Ivor. 詹宁斯:《法与宪法》,龚祥瑞等译,生活·读书·新知三联书店1997 年版。
62. 【德】黑格尔:逻辑学(下册),杨一之译,商务印书馆 1976 年版。
63. 【美】希尔斯曼:《美国是如何治理的》,曹大鹏译,商务印书馆 1990 年重印版。
64. 【法】雷吉娜佩尔努着:《法国资产阶级史》(下册),康新文等译,上海译文出版社 1991 年 10 月版。
65. 【普鲁士】克劳塞维茨:《战争论》第1卷,解放军出版社 2005 年 3 月版。
66. 【日】小林植树:《国家紧急权》,颜宪雄译,80 年代出版社 1983 年版。
67. 【美】詹姆斯·M.伯恩斯:《美国式的民主》,谭君久等译,中国社会科学出版社 1993 版。
二、期刊类:
68. 张建田:《关于军事机关具备行政诉讼主体资格的特殊情形的探讨》,载于《法学研究》2004 年第 25 卷。
69. 武怀堂等,《战时政治工作的发展趋势》,载于《政工学刊》2002 年第 5 期。
70. 汪保康:《论战时军法的法律地位》,载于《南京政治学院学报》2004 年第 1期。
71. 张山新:《中国工农红军法制的历史地位》,载于《法学杂志》1997 年第 4 期。
72. 杨兴、尹志勇、刘军:《我国战时后勤法律制度体系构建初探》,载于《军事经济研究》2007 年第 6 期。
73. 冯雷春、王新俊:《全球化背景下的国际冲突与发展中国家的安全》,载于《世界经济与政治》2001 年第 7 期。
74. 张山新:《军事法概念新解》,载于《当代法学》2006 年 1 月刊。
75. 戚建刚:《“重新保证”理性:对国家紧急状态理论基础的一种新阐释》,载于《美国研究》2007 年第 3 期。
76. 法治斌:《论国家紧急应变权》,载于《人权保障与司法审查》,月旦出版社股份有限公司 1994 年 1 月版。
77. 张庆桢:《战时宪法》,载于《法学论集》,中华文化大学出版部 1983 年 8 月再版。
78. 张仁豪译:《西德 1986 年紧急条款的立法》,载于《宪政思潮》第五十三期。
79. 戚建刚、杨小敏:《六国紧急状态法典之比较》,载于《社会科学》2006 年第10 期。
80. 王军明:《浅析美国总统的战争权》,载于《国际关系学院学报》2003 年第 6期。
81. 陈淳文:《再论国家紧急权--以法国法制为中心》,载于《人文及社会科学集刊》第十三卷第一期增刊。
82. 陈新民译:《西德国家紧急条款的制定过程及其架构》,载于《宪政思潮》第六十九期。
83. 徐万胜:《论“集体自卫权”与日本的安全保障》,载于《国际论坛》2004 年 9月刊。
84. 戚建刚:《后“9·11”时代德国反恐法律制度之改革》,载于《欧洲研究》2007年第 4 期。
85. 肖峰、莫强:《浅谈战时军事立法》,载于《江西行政学院学报》2006 年第 1期。
86. 常璇、杨成梁:《“紧急状态”、“战争状态”概念及辨析》,载于《现代法学》,2005 年 3 月刊。
87. 陈斯喜、刘松山:《宪法确立国家中央军事委员会的经过》,载于《法学》2001年第 2 期。
88. 赵会平:《军事法学价值取向引论》,载于《西安政治学院学报》2000 年第 2 期。
89. 刘新英:《对<民用运力国防动员条例>的几点思考》,载于《军事经济研究》2004年第 9 期。
90. 韩大元:《保障和限制人权的合理界限》,载于许崇德主编:《宪法与民主政治》,中国监察出版社 1994 年版。
91. 郭春明:《论紧急状态下的宪法效力》,载于《法学》2003 年第 8 期。
92. 宗成康:《必须坚决抵制军队国家化主张》,载于《解放军报》2007 年 6 月 18日。
93. 朱之江:《论非战争军事行动》,载于《南京政治学院学报》2003 年第 5 期。
94. 曾志平:《试论军事法的基本价值》,载于《军事法论丛》(第一辑),海潮出版社 2004 年 8 月第 1 版。
95. 蔡善和:《战时实施城市管制问题初探》,载于《国防》2008 年第 12 期。
96. 裴尉植等:《浅论战时司法管制》,载于《武警工程学院学报》,2003 年 10 月刊。
97. 汪保康、李根:《试论战时新闻法律控制》,载于《军队政工理论研究》2004年 8 月刊。
三、英文类:
1. Clement Fatovic, Constitutionalism and Presidential Prerogative: Jerrersian andHamiltonian Perspectives, American Journal of Political Science, Vol. 48, No.3,July, 2004.
2. David Bonner, Emergency Powers in Peacetime, London : Sweet & Maxwell, 1985.
3. Edward Mcwhinney, Constitution-making: Principles, Process, Practice, Toronto:
University of Toronto Press,1981.
4. Clinton L. Rossiter, Constitutional Dictatorship, Princeton: Princeton UniversityPress, 1948.
5. John P. McCormick, The Dilemmas of Dictatorship: Carl Schmitt andConstitutional Emergency Powers, The Canadian Journal of Law &Jurisprudence,Vol.10, N0.1, (1997).
6. Fuller, Glenn E., The National Emergency Dilemma: Balancing the Executive’
Crisis Powers with the Need for Accountability, Southern California Law Review,Vol. 52(1979).
7. G. Williams, The Defence of Necessity (Curr. Leg. Probs. 1953).
8. Theodore Roosevelt, An Autobiography, New York: Scribner, 1926.
9. Clinton Rossiter,The Supreme Court and the Commander in Chief, N.Y.: CornellUniversity Press,1970.
10. Cornelius P. Cotter, Constitutionalizing Emergency Powers: The British Experience,Stanford Law Review, Vol. 5 (April) (1953).
11. Welch Susan, American Government, St. Paul: West Publishing Co. 1988.
12. Jefferson Thomas, Letters from Thomas Jefferson to James Madison (Sept. 6,1789), Julian P. Boyd(ed.), The Papers of Thomas Jefferson, Princeton :PrincetonUniversity Press, 1958.
13. Gary Wills, Hamilton, Alexander James Madison and John Jay, The FederalistPapers, New York: Banton Books, 1982.
14. James M. Lindsay, Congress and the Use of Force in the Post-Cold War Era, theUnited States and the Use of Force in the Post-Cold War Era, Washington DC: TheAspen Institute, 1995.
15. Philip A. Thomas, Emergency and Ant-Terrorist Power: 9/11: USA and UK, 26Fordham Intl L.J.1193, April 2003.
16. Helen Fenwick, The Anti-Terrorism, Crime and Security Act 2001: A ProportionateResponse to 11 September, 65 Mod. L. Rev. 724 (2002).
17. The Emergency Dilemma: Balancing the Executive’s Crisis Power with the Needfor Accountability, Southern California Law Review, Vol. 52 (1979).
18. Staff of the Senate Special Committee on the Termination of the NationalEmergency, Summary of Emergency Power Statutes, 93d Congress,1st Session(Committee Print, 1973).
19. Barry Carter, International Economic Sanctions: Improving the Haphazard U.S.
Legal Regime, California Law Review, Vol. 75(July 1987).
20. James S. Fay, Restraints on Executive Emergency Power in the United States andCanada, Hastings International and Comparative Law Review, Vol. 13. No. 1 (Fall1979).
21. Max Radin, Martial Law and the State of Siege, California, Law Review, Vol. 30(1942).
22. Frederick Mundell Watkins, The Failure of Constitutional Emergency Powers underthe German Republic, Boston: Harvard University Press, 1939.
23. Oliver Lepsius, The Relationship between Security and Civil Liberties in theFederal Republic of Germany After September11.
24. Jaime Oraa, Human Rights in State of Emergency in International Law, ClarendonPress, 1992.
25. Lord Atkinson in King v Halliday (1917), A. C..
通常情况下,军事司法主要以维护军队正常秩序,有效提高军队的作战功能为目的,使军职人员的自由和权利得到有效保障,从而实现司法的公平和正义。因此,军事司法不仅能够有效控制犯罪,同时还具有保障权利的功能。随着反腐败力度的不断加大,使得军队反腐败...
第二章国外战时军事法律制度的发展与演变法律制度的外在形式是条文,内在的精神实质则体现的是一个国家的人文。人类社会的生存和发展需要规则,尤其离不开法律制度。由于国家之间的历史传统、文化背景、政治制度以及自然环境等不尽相同,以致出...
温馨提示:该篇为博士论文部分章节,如需阅读全文,请移至本文末尾第五章宪政层面战时军事法的立法构建第一节战时军事法立法概述一、战时军事法的立法原则消除非常状态下的混乱局面与维护法治是构建战时军事法律制度的基本目的,而这两者又...
温馨提示:该篇为博士论文部分章节,如需阅读全文,请移至本文末尾第三章战时军事法的理论基础第一节我国战时军事法的历史演进一、战时军事法的起源古代的战时军事立法不仅起源早,而且在数量、范围上均有其独特的地方。所谓刑始于兵,揭示...
军事法体系的理论与实践问题,在我国的法学理论和社会主义法制建设实践中占有重要地位。近年,随着国家构建中国特色的社会主义法律体系步伐的加快,我国军事法学界对军事法体系的研究日渐深入,并取得一定的进展。研究和探讨这一问题,对于构建中国特色的军...
一、废除平时军事犯罪死刑之根据(一)平时军事犯罪对于军事利益和军事义务的侵犯并非罪无可赦军事利益和军事义务是军事刑法保护的主要法益.从我国刑法规定的适用死刑的平时军事犯罪来看,无论是侵害的各种军队管理制度、武器与物资安全等法益,还是造成恶劣后...
一、提出依法治军、从严治军是强军之基的重要意义习主席关于依法治军、从严治军是强军之基,这一重要思想强调了依法治军、从严治军对建设强大军队的极端重要性,并把它摆到了更加突出的战略位置,这对于全军深入贯彻落实依法治军的方针,保证军队...
中文摘要军事连坐法是国民党在大陆时期军事法的重要组成,是一种针对作战时临阵退缩行为的严酷军刑法,其内容几经演变,形式日趋完备,而其效用却并未相应强化。总体来看,军事连坐法在实际运行中的效用经历了有效,失效,有效,失效的变奏。军事...
能否准确界定军事法的概念,不仅关系到军事法理论体系的成熟与否,也关系到军事法制建设实践的结果。而要厘清军事法的概念,又不得不明晰军事与国防二者间的关系。正如有的学者所言,目前军事法理论研究中突出的一个问题,正是军事和国防两个关系学科建设发...
从三大纪律、八项注意开始,我军就有了严明的军事纪律,从某种意义上来讲,我军的军事法律法规建设从此时开始起步,伴随着党执政地位的变化和新中国的成长,军事法律法规也逐步从无到有,从少到多,单一到多元,并随着时代发展不断更新完善,成为我国法律体...