营业转让交易相关法律问题研究,法律硕士论文

　　摘要

　　营业转让在现代商业实践中十分常见，在我国不仅是自然人初级商业的重要的交易手段，也是大型多元化企业以及互联网上新式商业的重要业务重组手段。但是目前我国的民商立法并没有对营业的法律概念及其转让规则作出立法上的确认，这种立法缺位导致与营业转让有关的法律实践出现各种混乱与低效，因此有必要对营业转让的法律规范要求作出探究。本文在对营业转让交易的商业实质作出探索的基础上，结合我国的主流法学学理和现有立法框架，对营业转让的相关法律问题进行以我国立法为基础的研究，努力以商人本位根据现实商业实践的内在要求探索营业转让对交易规则的实质性需求，在此基础上探索公平高效、简约明晰，并且与既有立法和既有民法权利体系相配套的营业转让法律解决方案，以正确规范的指引营业转让商业实践，实现商法的价值。

　　为进行对营业转让有实践意义的法律规范研究，本文结合营业转让交易的内在特征，尝试以事实研究的方式探索营业转让交易的商业价值实质，在这种探索的基础上，通过寻找这种商业事实所需的规范需求，以及对相关规范的法律分析，进而查找我国立法框架下的营业转让内的法律规范需求，包括营业转让的法律概念和主要特殊法律规则，并在结论意见的基础上提出营业转让立法的实践建议。

　　本文结论认为，营业转让交易具有特殊的商业价值，营业转让的商业实质就是对具有特定盈利能力的特定营业的交易，因此真正必须的营业转让在于对承载整体特定适应性知识和隐性知识特征的专门化营业财产转让及营业所对应的主观营业活动的让渡，从而使受让方直接获得特定的盈利能力。基于营业的复杂内涵，营业本身不能成为绝对权的权利客体，但营业转让是个合同具有合同客体，该复杂合同客体包括多项性质、内容各异的给付或处分。在营业转让适用的法律规则方面，应对营业转让适用的一般合同法律规则和特殊法律规则作出区分，本文根据对营业转让的概念内涵的理解，按照营业转让的特定属性要求对营业转让合同特殊法律规则进行了系统整理并指出其中的内在法理逻辑。本文的最后是在前面基础上，对营业转让的法律实践进行研究，分别论证、讨论了我国对营业转让进行专项立法的必要以及营业转让的专项立法的定位、定性等。

　　关键词：营业，营业转让，立法完善

　　目录
　　
　　摘要
　　
　　绪论
　　
　　第一节选题的背景及意义
　　一、选题背景
　　二、研究意义
　　第二节文献综述
　　一、国外
　　二、国内
　　第三节研究的范围及方法
　　一、研究范围
　　二、研究方法
　　
　　第一章营业转让的概念
　　
　　第一节商法意义上的营业
　　一、营业的概念
　　二、与营业有关的几个概念比较
　　第二节营业转让概念的内涵
　　一、营业转让的商业实质探讨
　　二、营业转让的相关实践形态
　　三、营业转让的法律定性
　　第三节营业转让与相关概念的比较
　　一、营业转让与商号转让
　　二、营业转让与财产转让
　　三、营业转让与公司收购
　　四、营业转让与公司分立、合并
　　五、营业转让与企业承包
　　六、营业转让与企业租赁
　　
　　第二章营业转让的法律规则
　　
　　第一节域外营业转让的立法及启示
　　一、域外营业转让立法概述
　　二、域外营业转让立法的启示
　　第二节我国营业转让法律规则的一般与特殊
　　一、我国合同法的体例结构
　　二、营业转让的一般法律规则与特殊法律规则的领域划分及其关系
　　第三节我国营业转让的特殊法律规则
　　一、主观意义上营业的让渡：转让方的竞业禁止义务
　　二、知识的完整性保护：客观意义上的营业原则上应不停止营业并囊括转移
　　三、信息不对称问题：披露与声明
　　四、客观营业财产转让中的权利转移
　　五、客观营业财产转让中的第三人权益问题
　　
　　第三章我国营业转让立法的完善
　　
　　第一节我国营业转让的立法现状
　　第二节我国营业转让专门立法的必要性
　　一、营业转让交易类型具有独特的商业价值
　　二、营业转让交易复杂需要法律提供指导
　　三、营业转让具有外部性，须由法律解决合同的涉他事项
　　第三节我国营业转让的立法构想
　　
　　结论
　　
　　参考文献
　　（一）中文著作
　　（二）中文译著
　　（三）中文论文
　　（四）外文文献

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