我国立法中的伦理道德探析绪论

　　第一章绪论

　　在当前法律功利主义和实证主义思潮的主导下，很少有人从社会层面去关注法律伦理学，甚至涉入社会问题而深入研究法治学的学者也几乎寥寥无几。可以说，当代中国，从高层到普通民众更是很少有人关心伦理问题。这种风潮的最终结果是我们的社会除了赤裸裸的利害关系和冷酷无情的"现金交易"就再也没有别的任何联系了。在法制社会的今天，这种赤裸裸的利害关系和冷酷无情的"现金交易"在通过立法后就会变成合法的规范影响我们的日常生活。当法律变成冷酷无情的规则时，不得不说我们的社会已经出现了病症，而且这种病症已经开始蔓延，从生活到思想影响着我们的价值判断和行为方式。

　　大部分的功利主义和实证主义法律理念是合理的，符合法治的目的，但也有其缺陷。

　　功利主义和实证主义的目的是什么，这是我们首要要探讨的问题。功利主义和实证主义都无可厚非，它们追求的最终目的也无非是幸福，也可以说是公众化的正义，公众认可的合理精神，但这种功利主义和实证主义是有所缺乏的，而且这种缺乏正是我国目前所面临的最大问题。立法还应当注意泛道德化，正确的区分道德和法律的界限。

　　制定法律目的以及法律保障什么？这个基本问题在中西方伦理学和法律思想史上已经争论了上千年了，但依然没有一个定论，本文并非要陷入这样一个没有确切结果的争论，本文的目的是从自然法和法律实证主义出发，以这方面的争论为基点，为我国法制建设的寻求一个正确立法价值理念。立法无非也是确保我们的正当权利有所保障，确保我们能幸福的生活。法律关注的核心焦点无非都是社会整体利益与个人利益的统一以及社会的整体幸福感和个体幸福感的最佳统一。要想让这种幸福达到最佳统一，立法是核心和关键环节。

　　"立法"既是一个技术活动，又是一个价值选择的过程。影响立法活动的因素，诸如经济、政治、道德、文化以及人们的生活习惯等，而本文主要关注的是立法过程中所面临的道德困境以及如何解决这种困境并作出正确的价值选择。

　　1.1研究概况

　　目前，中国学界很少关注道德困境，对于立法中的道德困境目前学界尚未有系统的阐述，本文的着眼点就是从立法过程中面临的价值选择作一些具体的阐述。而关于立法与道德的关系研究，国内也有不少的论著，这些论著对我的研究提供了很有价值的参考。

　　具体而言如下：舒平《道德困境与反道德困》1罗列了西方学界研究中道德困境的具体表现以及科恩的《反道德困境》与主张道德困境的学者争论中得出道德困境确实存在。马存利《当代中国立法的道德考量》2-文，以具体案例和法哲学角度对立法和道德的关系进行阐述论证。并从道德立法的理由和道德立法的态度角度论证道德立法的必要性。

　　赵宝成《立法的道德代价》3-文，则从社会成本角度来看待道德问题，认为立法过程无疑付出了巨大的代价和成本。王祖瑞《论我国道德建设中的道德立法》4则从和谐社会与道德建设的角度出发论证道德建设的必要性，并又从我国道德建设面临的问题以及古今中外道德立法的尝试为思路论证我国道德建设立法的必要性和可行性。

　　以上四文，总结归纳起来都是单从道德困境出发或只论道德立法必要性和可行性而言，但都未涉及我国当代道德立法的过程中所面临的困难和抉择，也未深度探讨道德立法的价值选择对社会发展的影响。而本文将着重探讨立法过程中所出现的道德困境并从西方法律思想史和法理学以及伦理学角度分析并解决立法中所面临的这种困境，并为当前立法问题的解决提供一个很好的参考建议。

　　1.2选题缘由和意义

　　选择"我国当代立法的道德困境"作为我的论文研究方向，主要基于以下几个方面考虑：

　　第一，立法本身就是个价值选择的过程，立法价值向来受到中外学者的重视，从法哲学和法律思想史上可以大概一览无余。立法价值的重要性无可非议，而立法中的道德困境本身就是立法价值的一部分，要想不忽视立法价值，那么道德困境也正是题中之义了。而对于具体立法的一些细节，我这里不是事无巨细的进行讨论，我的研究是从原则入手，对立法中遇到的道德困境给予一个有效的很好的原则指导和参考。

　　第二。研究现状。目前国内对立法的价值研究并不十分重视，研究的不少内容也是影响力十分微弱的，这和我国当代的经济与人文有很大的关系，功利主义和实证主义在经济发展的今天无形中影响着我们的价值观和人文观念，因此社会问题百出。

　　第三，现代意义。立法的结果是无形中会助涨一种社会风气，因此正确的价值观引导的立法必然会导致社会正能量的发挥。而一部纵容歪风邪气的法律一旦诞生了，那么整个社会便会随着法律的出台而日落西山，社会问题就会层出不绝。本文正是从社会问题出发，尤其是道德问题出发，试图从立法过程的正确价值选择引导社会正风气，杜绝不当的社会风气以便能更好的解决当前突出的社会问题。

　　1.3研究内容及研究方法

　　研究内容本文主要涉及的是立法和道德的关系，即立法的价值选择问题和这种选择上的道德困境，以及如何做出更有利于社会公平正义的选择，也就是对立法价值进行的精益追求和完善。

　　研究方法本文的研究方法主要是实证分析法即案例分析结合比较分析法，从法理学和法律思想史上人们对法律和道德的看法做出一个简单的比较，并结合具体案例分析以及矛盾分析以及量化分析分别来论证我国目前的立法所面临的道德困境的具体表现形式，同时提出一个可行性的方案以供我们的立法工作者参考。