备用信用证起源于二战后五、六十年代的美国,并在七、八十年代呈现出几何式的爆发性增长。从功能上来说,美国的备用信用证制度和欧洲大陆的独立担保制度是完全一致的,这两个概念的区别基本上只是一个虚幻的想象,或仅仅只有语义上的不同。同样的一个事物为什么会有两种截然不同的叫法?美国的备用信用证制度又是如何产生的?现阶段国内外关于美国备用信用证的主流研究认为,美国的备用信用证的产生源自 1864 年美国的《国民银行法》禁止银行从事担保业务。由于经济发展的现实需求,美国的银行为了规避这一原则而发明了备用信用证制度。
事实果真如此简单吗?既然银行被禁止从事担保业务,那么具有担保的功能同时比担保风险更大的备用信用证为什么就获得了允许?难道美国的国会议员、法院的法官和各大法学院的法学教授就这么糊涂、这么好糊弄?被禁止的银行担保业务换了个马甲以备用信用证的形式出现以后,他们就认不出来了?
事实上,备用信用证在产生之初,美国的各监管机构包括货币监理署(Office ofComptroller of Currency; OCC)、联邦储备委员会(Federal Reserve Board)和联邦存款保险公司(Federal Deposit Insurance Corporation;FDIC)、美国国会参议院银行事务委员会、美国的各级法院以及大量的银行法专家就注意到了这一新型信用证的严重风险。
本文在深入挖掘相关的历史文献的基础上,力图再现备用信用证在美国起源的整个过程,并以此为契机厘清当今学界对于备用信用证起源的研究中的一些模糊之处,包括:1864 年的《国民银行法》到底有没有禁止银行从事信用证业务包括备用信用证业务;“银行不得提供担保”原则的起源,为什么欧洲国家包括英国这个与美国法律有着莫大渊源的国家都没有这一原则,(这也是为什么这些国家发展出独立担保制度的重要原因之一)而美国人偏偏独树一帜发展出“银行不得提供担保”原则,这一原则和备用信用证的产生了到底有着怎样的联系;面对学界关于备用信用证的激烈争论,美国各界从国会到法院再到银行监管机构又是怎样对待备用信用证这一新兴事物,他们为什么容忍了备用信用证这样一个有着潜在巨大风险的金融工具,同时又设计了哪些规则将这些风险降到最低?
结论备用信用证的起源之谜是主流法学界经常忽略的一个问题。传统的观点认为备用信用证是银行为了规避银行不得提供担保原则而发明的。笔者认为这一理论的致命缺陷在于没有回答一个最基础也是最重要的问题既然银行不能提供担保,何以银行可以提供比担保风险...
第三章、备用信用证的实际发展历程第一节、银行不得提供担保原则的产生与式微一、《国民银行法》广义解释论的合理性虽然联邦最高法院对于《国民银行法》中关于银行权限的内容究竟应该采取狭义解释还是广义解释的原则经常摇摆不定。但是总的来看,1864年...
第二节、备用信用证与类似法律制度之比较以前面一节为基础,我们可以认识到备用信用证处于一个法律上的灰色地带,它具有信用证的形式,行使的则是担保的功能。那么备用信用证与其他类似的法律制度又有什么联系和区别呢?一、备用信用证与商业信用证备用信...
第三节、法院和银行监管机构对待备用信用证的态度鉴于银行不得提供担保的名存实亡,而且备用信用证本来就属于银行的一项隐含的附属权利,美国的法院和银行监管机构从来就没有否认过备用信用证的合法性。一、法院对待备用信用证的态度首先,法院从来没有否...
摘要备用信用证在美国的使用已有几十年的历史,从功能上来说与欧洲大陆的独立担保制度基本没有区别,但国内外的主流法学界对于其起源不甚了解,主流的意见认为1864年的《国民银行法》(NationalBankAct)规定了银行不得提供担保原则,银行家为了规避这...
第二节、开立备用信用证是银行隐含的附属权利笔者之前已经论述过,备用信用证是一种特殊的信用证,是传统的商业信用证的一个变体。因此探讨备用信用证是否属于银行的附属权利,须从信用证入手,抽丝剥茧深入到信用证的历史源头。信用证的起源可以追溯到12...
第二章、备用信用证起源之谜的成因备用信用证的起源一直是一个谜,即为什么美国没有发展出独立担保业务,而用备用信用证来承担独立担保的功能呢?国内外银行法学界一般认为:1864年制定的《国民银行法》规定了银行不得提供担保原则,而后随着经济的发展和...
第一章、备用信用证的概念和性质第一节、备用信用证的概念一、信用证的一般法律关系备用信用证顾名思义应该是信用证的一种,只不过它是备用着的,一般情况下用不到。这应该是备用信用证这一名称给我们最初的也是最直白的印象。总的来说,这样的想法确实击...