跨国并购国家安全审查制度概述

　　引言

　　进入二十一世纪以来，随着经济全球化的不断发展，跨国并购逐渐取代“绿地投资”‘成为国际市场资本流动的主要模式。据一项调查显示，2013年中资企业海外并购规模超过600亿美元，与2012年的621亿美元相当。2013年下半年起，中资企业参与了 88宗海外并购，创历史最高。2跨国并购已成为我国参与全球经济，促进本国经济发展的重要形式。

　　跨国并购与经济全球化相互影响、相互促进。跨国并购一方面能够促进我国企业引进西方的先进技术、管理经验，促进优势资源的整合，促进产业结构调整，在经济全球化的过程中处于竞争优势地位；另一方面，国家安全审查制度的不健全，也会使跨国并购面临威胁国家安全的风险。在我国，随着市场经济制度的日臻成熟，一些具有雄厚经济实力的企业幵始寻求海外市场，希望在跨国并购的舞台上谋求一席之地。然而，由于种种原因，中国企业跨国并购失败者居多，除资金、技术、本土文化等风险以外，法律风险成为失败的重要原因。但是外资企业对我国企业进行外资并购时，其利用先进的法律制度，雄厚的资金和技术优势，往往畅通无阻。尤其是近几年来，外国企业的跨国并购往往针对的是我国的“龙头企业”,外国企业对我国企业的“斩首行动”不得不引起我国对国家安全的担忧。

　　尽管我国一些法律比如《关于外国投资者并购境内企业的规定》中涉及“经济安全审査”,我国《反垄断法》也提出对外资进行“国家安全审查”,对外资并购的产业准入进行了比较合理的调控。3但是与美国、日本、加拿大这样的发达国家相比，我国的规定既单薄又滞后，尽管2015年1月我国出台了《中华人民共和国外国投资法（草案征求意见稿）》其中设单章对国家安全审查制度予以规定，但是笔者认为还是存在一些问题。因此，笔者希望通过对比美国、日本、加拿大这三个国家的跨国并购国家安全审查制度的主要内容，为我国构建健全、完善、可操作性强的国家安全审查制度提供建议，这也是本文的研宄目的和意义所在。

    1跨国并购国家安全审查制度概述

　　1.1跨国并购的概述

　　1.1.1跨国并购的概念

　　跨国并购，也称海外并购，是指一国企业为了某种目的，通过一定的渠道和支付手段，购买外国企业的一部分甚至全部份额的股份或资产，从而对后者的经营管理实施实际的或完全的控制。4笔者认为，所谓跨国并购就是，东道国的企业为了实现扩大再生产，占领更广泛的国际市场，赢取更大的利润空间的目的，将另一国企业全部并购或者以参股的方式取得该企业的控股权，从而实现对其经营上的主导和控制。

　　1.1. 2跨国并购的发展趋势

　　跨国并购是在顺应经济全球化的趋势下产生的。在经济全球化的战略背景下，跨国并购成为企业实现占领更广泛的国际市场、赢取更大利润空间的重要选择。二战以后，随着国际政治经济新秩序的重新建立以及第三次工业革命的开展，大大促进了资本的跨国流动，大量的跨国公司随之建立，之后跨国并购也逐渐成为跨国公司实现扩大再生产，占领更广泛的国际市场，赢取更大的利润空间的主要方式之一。从上世纪五、六十年代到上世纪末，发达国家一直是跨国并购的主角，而发展中国家在跨国并购的舞台上处于被动地位、从属地位。

　　然而，进入二十一世纪以来，随着发展中国家的日益堀起，经济实力的日益增强，开放程度的日益提高，以及发达国家在发展过程中问题的日益凸显，发展中国家在跨国并购舞台上的地位已不容忽视。虽然无论是在资金、技术还是法律制度方面，发达国家仍然处于绝对优势地位，但是发展中国家的崛起已经成为不可遏止之势。

　　我国经过改革开放三十多年的洗礼取得了世界瞩目的成就，随着中国的迅速堀起，综合国力的迅速增强，大量外国企业纷纷来华投资。外资企业在我国的并购交易不论是在交易数量还是交易金额都呈现出不断上涨的趋势。根据2014年中国经济可持续发展报告，2014年中国并购市场共发生并购交易3546宗，与2013年相比增长44. 28%;交易金额达到9874亿元人民币，与2013年相比增长48. 44%.

　　由此可见，跨国并购无论是对于发达国家还是发展中国家来说都是实现经济快速发展，融入全球经济化大浪潮的必然选择。虽然跨国并购并不会总是给东道国带来积极影响，但是，在全球经济化的大浪潮下，各个国家仍然会不断加强制度建设，竭尽全力为外商投资营造良好的国际环境。只有这样才能保持综合国力在全球的长盛不衰，才能既促进本国的经济发展又维护本国的国家安全。

　　1.2跨国并购中的国家安全

　　1.2.1国家安全的含义

　　二十世纪四十年代，“国家安全”作为一个完整、明确的词汇概念首次由美国专栏作家李普曼提出。他认为，“国家安全”是对于国家所秉持的社会价值观，人民的自由及生活水准的持续改善，政治、经济利益及环保的维护，与其领土的完整性能免于外国的干涉、威胁及攻击的状态。国家安全包括了政治安全、军事安全、经济安全、文化安全等各方面的内容，它是国家正常、有效存在的前提。这个概念的本质是站在国家生存和发展的高度，强调对国家根本性利益的保障。6Kahler （2003）认为，经济安全就是一个国家“不受其他国家使用经济手段进行操纵”的安全状态，而不安全就是“易于受到其他国家的伤害”.7笔者认为，国家安全包括诸多方面，比如政治、经济、文化、军事等等。

　　虽然经济安全在国际经济交往表现的更为突出，也更容易引起人们的重视，但是经济安全绝不等于国家安全。因而跨国并购中的国家安全审查应当是包括多方面比如，政治、文化、环境、国防军事等等，而不应当仅仅是经济方面。但是，现阶段对于我国来说跨国并购中的国家安全审查主要还是经济安全审查，有必要时不排除对政治、环境等方面因素的考虑。

　　1.2.2跨国并购对国家安全的影响

　　跨国并购是在顺应经济全球化的趋势下产生的，跨国并购与经济全球化相互影响、相互促进，其对于企业技术的改进，生产力的提高，产业结构的优化升级，产业竞争力的增强，以及全球优势资源的整合都有积极影响。但是我们也不能忽视跨国并购影响的不利方面。虽然我们一致认为跨国并购本身一种经济行为，但是经济和政治本身不可分离，有时候跨国并购所涉及的产业是关系国民经济命脉的重要产业，一旦并购成功将直接影响国家的产业结构，甚至是国家安全。

　　首先，跨国公司往往利用其雄厚的资金和技术优势，通过并购增强其在相关产业的竞争力，这有利于排挤东道国的竞争对手，取得市场支配地位，甚至有可能获得相关产业的垄断地位。这种垄断会造成原有市场经济秩序的紊乱，排挤东道国企业，阻碍其发展，使民族企业遭到打压甚至消失，从而影响一国的经济秩序，威胁国家安全。

　　其次，跨国并购影响一国的产业结构，容易引发一国的产业危机。跨国公司往往都具有雄厚的资金和技术优势，随着实力的不断增强，它们越来越倾向于并购影响东道国国家国民经济命脉的重要产业。如果这些产业被跨国公司控制，我们很难说其不会对东道国的国家安全造成影响。

　　再次，跨国并购可能引发一国的政治风险。当然，更多情况下，跨国并购会影响一国的经济安全，但是少数情况下，跨国并购最后会波及到东道国的政治事务，甚至间接干涉东道国的内政，直接威胁东道国的国家安全。