国外关于瑕疵担保责任的立法比较

　　三、国外关于瑕班担保责任的立法比较

　　英美法系、大陆法系都有瑕戒担保责任制度的规定，但是，由于各国法律传统以及法律环境的差别，各国在瑕庇担保责任的内容或者立法例上存在着不同。在拍卖人的免责规定上，我国与国外的立法规定、配套制度设计上也有很大区别。

　　（一）英美法系的规定

　　英美法系没有独立的瑕痴担保责任制度，但是其有出卖人的法定默示担保义务，这与出卖人的瑕疵担保责任是是相类似的。英美法系采用了统一的违约责任，因此将瑕庇担保责任作为违约责任来对待。英美法系将将合同条款分为条件条款和担保条款，在违反条件条款时，受害人可以解除合同、请求赔偿，而在违反担保条款时，受害人只可以请求赔偿。尽管英国与美国都采取了统一的违约责任，都规定了违反担保釆取区别于一般违约责任的处置，但二者还是有区别的，美国与英国相比，瑕班担保制度的最大区别，在于承认受害方违反担保条款时也可以解除合同。

　　英国的拍卖业历史比较悠久，也是世界上拍卖业起步最早的国家，现在英国拍卖业的发展程度已经很高，这主要得益于拍卖行业的自治规范和企业章程。比如，苏富比赋予了买受人退货权，退货权包括：（1）如果拍卖出去的标的物被确认为赝品，则拍卖人与买受人之间的合同将视为自始不存在，拍卖人所得的拍卖款、佣金等价款全部退还给买受人；（2）买受人向拍卖公司提出的请求时间应在商品售出之日的五年内，这一退货权的规定表明，拍卖公司对标的物做了保真的保证。

　　美国是实行联邦制的国家，各州有很大的自治权，因此美国关于拍卖的法律规定也比较分散，尽管这样，各州关于赝品的规定都表示拍卖公司在拍到赝品后不能免除瑕疵担保责任，一旦发现拍卖公司拍到赝品将会受到严厉的处罚，通常的做法是吊销拍卖公司的营业执照。比如，《伊利诺斯拍卖执照法案》规定对于拍卖公司违反法律的规定州政府可以对拍卖公司不予续发许可证或者进行罚款。“除了各州的法律规定外，美国的拍卖行业协会在规范拍卖行为上也占有着重要地位，对保护买受人的权利起了很大作用，比如某古董协会规定，只要拍卖行出现拍卖假古董的行为，即使是初犯，也会被强行逐出行业。

　　从此可知，尽管英美法系中违反担保条款的法律责任不同，但最终在一般违约责任基础上，对于瑕戒担保责任的救济方式进行特别调整。由于英美法系采用统一违约责任的法律体系，因此其釆用退货保障机制来让拍卖人承担违约责任。

　　这就意味着英美法系对拍卖的真伪其实是保真的。

　　（二）大陆法系的规定

　　德国的拍卖制度主要在《民法典》中予以规定，明确区分了物的瑕庇和权利的瑕庇的概念，将拍卖人的瑕婉担保责任分为责任和免责两部分；拍卖人违反瑕瓶担保义务时，买受人有向拍卖公司主张退货的权利，并且可以请求损害赔偿；在拍卖人的免责事由中规定，拍卖人故意或过失的隐满瑕疵时不可以免责。

　　德国对”瑕疵“的含义进行了明确的界定，对瑕疵的界定更尊重当事人的意思表示，当拍品被认为是真品出售，到后来发现与约定的不符，即可认定该拍品存在瑕戒。当拍品出现瑕戒时，买受人就可以取得解除合同、减少买卖价款等权利。4?此外，买受人可以要求拍卖人去除拍品上的瑕疵或者提供无瑕瓶的出卖物。

　　在合同的标准条款中可以约定免除拍卖人的瑕疵担保责任。联邦高级法院曾裁定，这种约定的免责条款原则上是有效的，但当拍卖人审查拍品疏忽大意时则是无效的。此外，一些德国拍卖行还制定了更有利于买家的行业规范，比如，他们与委托人约定，卖家与买家之间的权利义务同样适用于拍卖人与委托人之间。