我国企业海外并购中的法律风险分析绪论

　　第 1 章 绪论

　　1.1 研究的背景和意义

　　随着全球一体化、经济全球化程度的加快，全球不同国家、不同地区间的经济合作日益深入，"地球村"正在成为现实。20 世纪 90 年代以来，欧美发达国家经济增速放缓、国内市场趋于饱和，西方企业加大了对海外市场的开拓力度，并购境外企业成为跨国公司、大型企业拓展海外业务的重要模式[1].加入 WTO 组织以后，国内市场对外开放的程度越来越高，国内企业也开始涉足海外业务，中国企业也开始加入跨国并购行列，国内企业在境外并购企业涉及的行业越来越多、地域逐渐扩大，进入 21 世纪以后，我国企业在能源、电子信息、金融等领域的海外并购操作日益增多，既有一些成功的典型案例，也有一些失败的教训。在市场经济环境下，经济活动具有两面性，海外并购也是如此。一方面，海外并购的益处是明显的，国内企业通过控股、收购境外企业，可以在当地享受本地企业的相关待遇，规避东道国在投资、贸易、税收等领域的歧视政策；另一方面，国内企业在海外并购中要面临各种风险和困难，法律方面的风险是不可避免的。相对于欧美发达国家的企业，我国企业海外并购的经验较少，国内关于企业海外并购的法律、法规不是非常完善，国内企业对发达国家关于企业并购的法律、政策了解不足，导致在实际的海外并购项目中法律风险较大[2].

　　针对上述情况，本文从理论和实际案例两个维度，对企业海外并购的法律风险进行研究，分析国内企业海外并购中法律风险的来源、类型、产生原因，有针对性的提出国内企业在海外并购中规避法律风险的对策建议，为国内企业积极采取全球竞争、提高海外并购项目的成功率提供参考。

　　1.2 研究的方法

　　企业并购中的法律风险，既是一个理论性很强的专业问题，也是近年来国际经济贸易活动中的热点问题，本文在分析、研究的过程中使用了理论研究和案例分析结合的研究方式。在理论研究方面，进行了大量的文献阅读、理论研究、法律法规研读；在实践研究方面主要使用了案例研究法，对国内企业近年来开展的典型海外并购案例进行了较为深入的研究和分析。通过理论研究，明确了企业海外并购法律风险问题涉及的关键理论问题，通过实践研究，对国内企业海外并购中法律风险的现状、国内法律法规、国际上较为通行的政策及制度有了一定的了解，特别是明确了我国相关法律中存在的缺陷和盲区，以便有针对性的提出改进建议。

　　1.3 国内外研究综述

　　1.3.1 企业海外并购风险的影响

　　Yukse（2005）对企业并购的流程进行了研究，对企业并购过程中存在的风险进行了分类，按照合约签订前的风险、合约交付后业务整合的风险两类分别进行讨论，提出企业并购中的法律风险属于商业风险的范畴，并购中出现的法律风险有可能对企业造成无法估量的风险，这是因为法律风险爆发后，企业将难以控制风险的范围和影响，有可能对企业经营带来恶性的后果，甚至对企业造成致命的打击。

　　Thorsten Volker（2009）对企业并购的法律风险进行了定义："随着时间的推移或行为、计划的变更，在企业与企业并购交易中出现的涉及法律的不确定因素",这种不确定因素存在限制条件，在对法律缺乏了解的情况下，企业无法对并购行为可能引起的法律后或有明确的认识。当出现这些不确定因素时，有可能造成企业违反当地的法律和法规，对企业的经营造成困扰。

　　纪宝成、刘元春（2012）认为，在企业并购过程中的法律风险对企业造成的负面影响持续、不断扩大的，不是一次性的商业损失。在经济活动中，企业的并购行为是连贯的、持续的，如果某一环节出现法律风险，将对后续步骤造成影响，甚至造成企业的并购活动失败。另外，对于正常经营的企业而言，出现大量法律问题时，将对企业的品牌形象和经营活动产生负面影响。

　　1.3.2 企业海外并购风险的评估

　　Ozlem Mekehan（2006）对企业法律风险的评估进行了研究，他针对不同风险设置了不同的风险等级参数，对企业海外并购的法律风险进行了定量评估。根据他设定的风险分类方法，企业的并购活动根据其合同法律效力的不同，分为协议类合同、要约类合同、备忘录，不同类型的合同将面临不同的法律风险，需要采取有针对性的预防手段和预警措施。

　　肖雄（2011）结合国内企业的实际情况在对国研究成果进行了完善，设计了针对国内企业的海外并购风险识别表。企业可以根据拟开展并购活动的类别、阶段，在风险识别表查找潜在的法律风险，并在找到相关的处理对策。需要注意的是，该风险评估表示对企业海外并购风险的定性分析，缺乏风险参数的支撑，无法进行定量研究。

　　藏秀清、张远德（2010）使用多层权重分析法，对企业并购的法律风险进行了定量的研究。两位作者首先对企业并购中的法律风险进行了梳理，再对每项法律风险逐一赋予相应的风险权重，不同的并购方案可以加权计算出法律风险值，经过对比和评估有助于选择法律风险相对较小的并购方案。

　　1.3.3 企业海外并购法律风险的成因

　　F.william Sharp（2004）在大量案例研究的基础上提出，大多数国家都存有反对外国投资者进入本国市场的保守倾向。几乎所有的政府都在一定程度上认为，境外企业在本国境内通过并购控制本国企业达到一定规模后，会影响本国企业的发展、对本国经济造成负面影响。例如，外资企业垄断本国市场可能影响国家经济安全，外资企业的壮大可能引起本国企业倒闭等，特别是在一些涉及国家安全、基础设施建设、关系民众生活必须品供给的行业，大部分国家都会对境外企业的并购行为充满警惕，会设置严格的审批制度、法律法规进行约束。

　　Coval（2008）提出，受到安然财务公司作假事件的影响，美国出台了严格的监管政策，其中的"萨本斯-奥克斯利法案"对外国公司并购美国企业过程中信息披露的范围、责任和流程进行了繁琐、严格的规定，部分海外公司由于不熟悉美国法律，很容易在并购交易的信息披露环节遭遇法律风险。

　　Jospeh Wilson（2007）经过对全球化进程进行研究，提出跨国公司在追求自身利益最大化的过程中，越来越忽视国家的界限。但对于各国政府而言，经济全球化对本国经济安全会产生一定的负面影响，他们更倾向于对跨国并购进行监管和约束，反垄断相关的法律、法规是各国政府对外国企业并购本国企业进行监管的重要法律，也是在跨国并购中容易出现纷争的领域。

　　巴曙松（2012）对不同国家海外投资监管法律进行了研究，发现国外对于海外投资的法律监管比内地严格和复杂，国内企业在开展海外并购案时，将会面对比较高的法律风险，增加项目的成本和不确定性。其研究成果还表明，和国内的并购相比，海外并购案中的标的物一般会包括价值较高的知识产权、品牌等无形资产，欧美国家法律对无形资产的转让、并购有严格的规定，在一定程度上增加了海外并购的复杂性，提高了国内企业开展海外并购的法律风险。

　　1.3.4 防范企业海外并购法律风险的措施

　　英国路伟律师事务所（2006）在"合同管理理念与方法"一文中提出，合同本质上是具备一定法律效力的社会契约，在企业间的并购行为中，合同是预防和处理法律风险最为有效的工具。在具体的商业并购案中，双方关注的核心是对资产、权利和义务的处置，围绕这些问题的博弈和妥协是商业并购的主要内容。从这个角度来看，并购双方在博弈的过程中都会被利益驱使，有可能做出有利于本公司的选择，要想避免法律风险和可能的纠纷，应通过双方都正式承认的合同对并购交易的过程、内容、方式进行约定。

　　Kowitz（2009）在大量调研的基础上，对不同国家公司治理的规则进行了研究和比较，提出在企业进行并购的过程中，由于企业内部治理原因引起法律风险的概率大于外部原因引起的法律风险，大多数并购期间出现的法律风险，其根本原因都在于企业内控管理存在缺陷。因此，企业要想避免并购中出现法律风险、保持长期的稳定发展，必须加强内部治理建设，定期对内控体系中的法律风险进行识别和评估，及时采取有效措施进行预防和控制。

　　Martin D. Ginsburg（2004）在对大量企业并购案例进行实证研究的基础上，提出企业在开展跨国并购时，不能简单的依靠企业法务部门对并购企业所在国法律体系已有的理解和认识，要关注东道国近期新制定的法律、法规是否涉及跨国并购，对东道国法院近期关于跨国并购的裁定、判决要进行深入的研究。

　　何平平（2012）通过实证研究，发现企业在进行海外并购时，法律风险是贯穿企业海外并购活动的各个环节，而且企业面临的法律风险是类型复杂、来源多样，需要通过多种途径进行预防和控制，包括建立法律风险管控体系、对法律风险进行实现识别，对识别出的法律风险进行评估和排序、对重点风险进行预防等。

　　张晓倩（2012）在理论研究的基础上，结合近年来我国企业海外并购案例，对国内企业海外并购中可能出现的法律风险进行了梳理和分类，针对不同类型、不同来源的法律风险，提出了国内企业在海外并购中有效规避法律风险的对策建议。

　　1.4 论文主要研究工作

　　本文以国内企业海外并购中的法律风险为研究对象，采取理论研究和实证分析相结合的研究方法，在相关理论的基础上，对我国企业跨国并购的法律风险进行分类，按照并购交易前的法律风险、并购交易后业务整合阶段的法律风险两个阶段进行分类，从东道国审批风险、劳工相关法律风险、涉税法律风险、知识产权法律风险、国内外汇管制法律风险等方面，对国内企业海外并购法律风险的表现形式、原因进行了深入分析，最后结合我国的国清、企业特点，有针对性的提出了防范和处理国内企业跨国并购法律风险的对策建议。全文共分为六章，各部分主要内容如下：

　　第一章绪论，是全文的研究概述，介绍了论文的研究背景、研究目的、研究意义和主要研究内容，对国内外研究进行了综述。

　　第二章是相关理论简介，介绍了和论文研究相关的主要理论，包括企业跨国并购的形式、企业跨国并购的概念等，简要对比了不同法律体系对企业跨国并购的规定，对国内企业跨国并购的动因进行了分析。

　　第三章是现状研究，对我国企业跨国并购中存在的法律风险进行了梳理，从国内监管制度的法律风险、东道国监管审批风险、东道国反垄断法规风险等几个方面，对我国企业跨国并购的法律风险按照不同类别进行研究和分析。

　　第四章是实证研究，介绍了中海油集团收购美国尤尼科公司、上汽集团收购韩国双龙公司、中集集团收购荷兰博格公司等国内企业海外并购案例，分析了并购过程中的法律风险、企业应对措施及结果。

　　第五章是对策建议，针对前文提出的国内企业跨国并购中的法律风险，结合我国的国情、企业特点，提出了对策建议。

　　第六章是总结及展望，总结全文工作、提出后续研究方向。